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　　新修订的公司法第一百九十二条确定了“影子董事”规则ღ★★，与第一百八十条第三款新增关于“事实董事”的规定共同构成了实质董事规则体系ღ★★，以应对愈发复杂的公司治理结构下的控制权滥用问题ღ★★。笔者尝试从第一百九十二条出发ღ★★，对“影子董事”的认定及相关规制问题予以论述ღ★★。

　　“影子董事”这一概念源自英国公司法swag台湾官网ღ★★，指非名义上的公司董事但能够让公司董事按照其指示或意愿行事的人ღ★★。英国法对“影子董事”的主体范围无明确限制ღ★★。而新公司法第一百九十二条将“影子董事”的主体身份限定为控股股东和实际控制人ღ★★，第二百六十五条对二者的具体内涵给出了界定ღ★★。控股股东ღ★★，是指出资额或持股比例超过公司资本或股本总额50%的股东ღ★★，或者未达到该比例但其所享有的表决权已足以对股东会的决议产生重大影响的股东ღ★★。前者为绝对控股股东ღ★★，后者为相对控股股东ღ★★。实际控制人ღ★★，是指通过投资关系ღ★★、协议或者其他安排ღ★★，能够实际支配公司行为的人ღ★★。

　　控股股东的认定标准相对明确利来国标娱乐w66官网ღ★★，而实际控制人的身份认定则相对动态ღ★★。在公司治理实践中ღ★★，“投资关系ღ★★、协议或者其他安排”中的“其他安排”呈现多样化特点ღ★★，包括通过间接持股或股权代持ღ★★、通过各类复杂协议架构（如VIE可变实体利益架构）利来国标娱乐w66官网ღ★★、通过亲属等特殊人际关系ღ★★、通过任职关键岗位进而享有对公司的控制权等ღ★★。司法实践中ღ★★，主要考量以下四种要素ღ★★：（1）持股比例ღ★★；（2）与董事会和管理层的关联程度ღ★★；（3）协议安排具体约定ღ★★；（4）是否存在《九民纪要》第11条所列的控制行为ღ★★。此外ღ★★，关于上市公司实际控制人的认定ღ★★，根据新公司法第一百四十条的规定ღ★★，上市公司应当依法披露股东ღ★★、实际控制人的信息ღ★★，且相关信息应当真实ღ★★、准确ღ★★、完整ღ★★。同时ღ★★，参照《上市公司收购管理办法》中关于“拥有上市公司控制权”具体情形的规定swag台湾官网利来国标娱乐w66官网ღ★★。

　　笔者认为ღ★★，对于实际控制人的身份认定ღ★★，应将其对公司治理的实际支配力作为主要审查对象ღ★★，具体可从能力要件ღ★★、状态要件ღ★★、行为要件以及对象要件展开审查ღ★★。能力要件ღ★★，即是否具备从内部影响董事会ღ★★、股东会决策ღ★★，并在外部排除其他主体参与公司经营管理的能力ღ★★。状态要件ღ★★，即其对公司的控制是否具备长期性与稳定性ღ★★。行为要件ღ★★，即其应当基于实现控制的意图实施控制行为ღ★★。对象要件ღ★★，即公司意志利来国标娱乐w66官网ღ★★，公司是否具备自主意思能力ღ★★，如集体协商机制是否失效ღ★★。

　　此外swag台湾官网ღ★★，通说认为ღ★★，我国公司法体系中的“董事”为自然人ღ★★，不包含法人董事ღ★★。而“影子董事”概念项下并无自然人的当然限制swag台湾官网ღ★★，公司的控股股东或实际控制人为法人的ღ★★，亦可以被纳入为新公司法第一百九十二条规定的双控人范围ღ★★，若某法人双控人指示董事ღ★★、高管从事损害公司或者股东利益的行为利来国标娱乐w66官网ღ★★，亦应当承担相应责任ღ★★。而且ღ★★，“影子董事”在部分情况下亦可能突破单一主体ღ★★，横向穿透为如股东联合体ღ★★、夫妻股东等利益共同体ღ★★，纵向穿透多重持股关系中的幕后控股股东ღ★★、实际控制人等swag台湾官网ღ★★。